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违法分包后拖欠工程款该怎么要？
陈凯旋律师2023.02.1367人阅读
导读：
根据《中华人民共和国合同法》第107条规定，违反法律、行政法规的强制性标准的合同无效。建设工程施工合同是指承包方将一定的工程项目分包给不具备相应资质条件的施工单位，又将该工程发包给具有相应资质条件的专业施工单位，建设工程完成后经发包人验收合格的建筑活动。对于违法分包行为，法律也有明确规定。
违法分包后拖欠工程款该怎么要？
根据《中华人民共和国合同法》第107条规定，违反法律、行政法规的强制性标准的合同无效。建设工程施工合同是指承包方将一定的工程项目分包给不具备相应资质条件的施工单位，又将该工程发包给具有相应资质条件的专业施工单位，建设工程完成后经发包人验收合格的建筑活动。对于违法分包行为，法律也有明确规定。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定，当事人以转包人、违法分包等方式实施违法分包行为请求确认自己依法取得的工程款债权、要求发包人承担逾期付款违约责任、要求赔偿损失、请求支付利息等债权实现方式的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题指导意见》（法释〔2014〕16号）第三条规定：“当事人以转包人、违法分包等方式实施违法分包业务或者未取得相应资质条件下组织设计、安装工程等建设活动取得的债权，应当确认无效。”但在实践中，转包人和违法分包往往都是为了获得更大利润，在双方签订合同后一般都会要求对方付款。因此，一旦发包人拖欠工程款后，发包人就可能会被认定为违约。
一、发包人拒绝支付工程款的，发包人可以直接起诉
建设工程施工合同中，发包人拖欠工程款的，发包人可以直接起诉其法定代表人或者主要负责人，要求其承担责任。在这种情况下，一般会涉及到合同纠纷，此时，如果双方没有签订书面合同的话是很难直接起诉其法定代表人或主要负责人的。但在实际生活中，很多时候都是有协议为证的。此时只要是合法合规的情况下，通常可以直接要求付款；若存在不合理情况下则可以根据《合同法》第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题指导意见》第十条的规定提起诉讼。此外，如果在起诉前有证据证明发包人存在拖欠工程款的事实，如合同、欠条等则可以作为案件证据。但必须注意的是：诉讼中应尽量提供施工企业与发包人签订《施工协议》（又称：工程施工合同）、工程款支付发票以及工程竣工验收合格报告等证据证明发包人确实拖欠工程款。。
二、发包人拒绝支付工程款的情况下，一般都会支付利息
利息的计算方式，在法律上也有明确的规定，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条规定：“当事人约定自欠付款项之日起计算本金及利息，但未约定逾期付款利息或者违约金，借款人按照约定请求出借人履行支付义务的，人民法院应予支持。”这里所说的违约金和逾期付款利息均是根据实际发生计算利息，而不是实际按照天数计算。这里所说的逾期付款利息包括了两个部分，一个是从逾期之日起至实际支付之日止按中国人民银行规定利率计算（年利率24%）；另一个是从起诉之日起至实际支付日止按中国人民银行规定利率计算（年利率6%）。这两个计算方式各有利弊，具体选择还是要看具体案情。《建设工程司法解释》第二十二条第一款规定，“当事人主张按照同期同类贷款利率支付利息及其复利的，人民法院应予支持。”本案中双方均认可按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率支付给对方工程价款利息、违约金和滞纳金。
三、发包人逾期不支付的，可以直接要求付款
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题指导意见》第十条规定：“发包人未按照约定支付工程款，承包人请求按照下列标准承担违约责任的，人民法院应予支持：（一）没有约定付款期限的；（二）没有明确付款期限的；（三）有证据证明拖欠款项已经实际发生的。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题指导意见》第十条中所称的逾期支付工程款，是指在合同签订后到发包人支付工程款期间，当事人一方或者双方均不提出履行付款义务或承诺履行付款义务。在合同中约定了付款期限而发包人未明确履行付款义务或者承诺履行付款义务的，可以认定发包人逾期不支付工程款。发包人逾期不支付工程款时，承包人可以按照《合同法》第一百一十四条规定主张逾期付款违约金。建设工程施工合同有效后，发包人未按约定支付工程款的，承包人有权请求发包人支付工程款。此外，发包人未按规定验收合格时，承包人可按建设工程施工合同有关价款质量、工期、验收的约定向其主张权利。但承包方主张权利后应及时向发包人催告，否则可视为在合理期限内未向发包人主张权利。
四、施工企业与分包方之间签订分包合同时，要明确约定付款方式，并注意保留相关证据
发包人在实际支付工程款后，有权对分包人进行催要，否则视为违约。但当事人对欠付工程款范围另有约定的除外。施工企业要注意保留好与发包人签订的分包合同、付款协议、验收报告等相关文件以及发包人出具的发票、银行回单等有效证据材料。另外施工企业还要注意留存好付款凭证，包括收款收据、转账凭证等。
五、分包商与承包人签订的承包合同中，要约定违约金制度
承包人拖欠工程款，发包方要求承包人承担逾期付款违约金，在司法实践中一般会得到支持。但从法律上讲，发包方是否应承担逾期付款违约金，要看双方是否约定了违约金。但根据《合同法》第286条的规定：“当事人可以约定一方违约时应当向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”根据《合同法》第286条的规定：“当事人行使合同权利、履行合同义务不得损害国家利益、社会公共利益；不得违反法律、行政法规的强制性规定。当事人行使合同权利、履行合同义务时有下列情形之一的，应当承担违约责任：（一）违反法律、行政法规的强制性规定；（二）违背公序良俗；（三）损害社会公共利益；（四）违背当事人之间订立的有对价性协议，或者违反交易习惯；（五）法律规定应当适用当事人约定。因此，发包人拖欠工程款造成承包人损失时，发包方可以要求支付逾期付款违约金。”
六、施工企业可以采取“先行赔付”等措施
对于转包人、违法分包人拖欠的工程款，施工企业可以采取“先行赔付”等措施。其次，《合同法》第153条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债务人应当承担赔偿责任。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”承包人不按照约定履行修理、重作、更换或者支付工程价款等义务的，应当承担违约责任。”
违法分包后拖欠工程款，是一个紧迫的问题，重要的是，怎样要回工程款。
首先，我们要明确的是，违法的分包证据非常重要，因为拖欠工程款属于民事侵权行为，受到《民法通则》的保护，需要明确地证明违反证据，只有这样才能正确认定责任并维护自身的利益。
其次，在明确证据的情况下，针对被告当事人可以采用两种不同的法律程序取回工程款。一种是提起民事诉讼，另一种是采取行政程序。
在民事诉讼程序中，一般要准备写有充分证据的诉状，写出下列情况，包括拖欠的工程款的时间、数额，双方立约内容等情况，供人民法院作出裁决。同时，通常与此同时，准备文件证据，如财务凭证等，以证实被告当事人违反了政府规定，拖欠了工程款，并在客观事实上具有此行为罪名。
再就是行政程序，广东省人民政府本着要保护政府安全，阻止任何不正当行为，凡违反国家规定，拖欠政府采购结算款的当事人，行政程序可以采取罚款和调解等方式，通过调整和解的方式处理，以此来保护当事人的合法权益。
最后补充的是，针对拖欠自营证据充足的工程款，可以考虑强制执行程序，包括限制出境和申请城市保留令等法律措
当前，违法分包后拖欠工程款的现象十分普遍，已成为储产税给乡村经济发展带来的一个严重障碍。根据《中华人民共和国合同法》等相关法律规定，拖欠工程款的行为是一种违法行为，需要严格控制和打击，促进良好的市场秩序。
针对拖欠工程款的现象，有以下几种方法可供参考。
首先，分包单位应严格履行承诺，主动兑现合同政策，按时足额履行责任，确保按时足额给与下级单位工程款。
其次，行政部门应加强对拖欠工程款行为的监督，积极发挥行政作用，强制分包单位按时履行合同义务，确保地方工程项目中的工程款费用及时到位。
再者，建立完善的跟踪机制，以合同为基础，对拖欠工程款进行精准跟踪，关注拖欠工程款的情况，协调有关各方自觉履行合同义务，确保工程款及时到位。
最后，应加强工程公司合作，给予适当的利益待遇，依法行政，增强合作企业的实力，吸引更多企业参与投标，同时促进行业良性竞争；同时，针对违法行为，应严加处罚，让违法者无法逃脱法律制裁，以形成良好的市场竞争环境，保障工程项目的顺利进行，保障下级单位工程款费用及时安全到账。
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