工程垫资有哪些主要表现形式

工程垫资有哪些主要表现形式

1、用黑白合同的形式来签订垫资合同或垫资条款

所谓“黑白合同”就是指发包人与承包人之间就同一建设工程签订两份不同版本的合同，其中一份是中标合同，另一份是内容与中标合同不一致的合同。一般来说，经过招标、投标已经备案后的建设工程施工合同由于建设行政主管部门的严格监管，一般不会出现带资、垫资条款。所以为了逃避建设行政主管部门的监管，发包方在与承包方签订正式建设工程施工合同的之前或之后，要求承包方用承诺书的形式或补充协议的形式签订垫资合同或垫资条款，这种“补充协议”或者“承诺书”就是所谓的“黑合同”。而最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条对“黑白合同”的效力是这么规定的“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据”。

2、用质量保证金的形式来签订垫资合同或垫资条款

在签订正式建设工程施工合同前或后，要求建筑商写一个承诺书或签一个补充协议，要求建筑商拿出一定数额的资金给发包人作为质量保证金，质量保证金在工程结束以后再返还给建筑商。

3、用履约保函或履约保证金的形式来签订垫资合同或垫资条款

《招标投标法》第60条规定：“中标人不履行与招标人订立的合同，履约保证金不予退还，给招标人造成的损失超过履约保证金数额的，还应当对超过部分予以赔偿;没有提交履约保证金的，应当对招标人的损失承担赔偿责任。”在签订正式建设工程施工合同前或后，要求建筑商写一个承诺书或签一个补充协议，要求建筑商拿出一定数额的资金给发包人作为履约保函或履约保证金，履约保函或履约保证金在工程结束以后再返还给建筑商。

4、用借款合同来签订垫资合同或垫资条款

在签订正式建设工程施工合同前或后，另外再签订一个借款合同，由建筑商借—定数量的资金给发包人，待工程结束以后发包人把所借资金返还给建筑商。由于企业之间的借贷合同是国家法律所明令禁止的，建筑商就用项目经理或者第三人的名义借给发包人，使借贷合同合法化。

垫资施工注意哪些问题

一：要对建设单位资信特别是首度合作的建设单位进行严格的资信调查，包括开发项目的真实性和建设单位的注册情况、项目资金的来源以及到位情况、既往经营业绩、履约能力以及社会信誉等各方面情况的调查。

二：争取在合同条款中约定建设单位工程款支付保证，这个条款虽然在目前条件下还比较难以争取，但是并非不可能，而一但争取到该条款对施工企业垫资款的回收是极其有利的。目前河北、北京、深圳等地已经立法或政府规章已经明确该项制度，企业更应积极努力，争取在合同条款中将这一内容固定下来来。

三：深化中间结算，不放松竣工结算。建筑产品的结算周期很长，造价的争议常导致拖欠款债权不落实，使施工企业诉讼无据。因此，按照国际惯例，加强工程进度款的中间结算就显得尤为重要。强调工程进度款的中间结算，并不意味着可以放松竣工结算。竣工工程的拖欠款其风险性是很大的，必须在竣工后按照合同约定及时办理竣工结算。作为施工企业，首先要收集并整理好原始凭据，抓紧建设方实物供料的结算和已付工程款的核对，为竣工结算创造条件;竣工拖欠一旦发生，清理催讨要落实责任制，并辅以对责任人考核的奖罚激励措施。

四：房地产预售项目业主如不能按照合同约定支付工程款，或预测到其未来付款可能有困难的，施工单位应当与其先签订成本价回购房合同，后针对回购房合同签订补充协议，明确购房不是目的，待建设单位工程款还清后释放回购房。也采取其他担保措施，防止业主在施工过程中完全销售建筑物，使得施工企业无法行使优先受偿权。

五：工程款优先受偿权是施工企业的法定权利，但适用合同法的该项权利，施工企业必须在履约过程中应该为其真正适用创造充分的条件。即：工程竣工后28天内向业主递交工程竣工报告及竣工验收资料;发包人确认后的28天内，承包人向发包人递交结算报告;发包人逾期不结算的承包人应当向其发出催款函。与发包人协商就其承建的工程折价或申请法院拍卖，其价款优先受偿。

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垫资施工、实物抵账、拖欠工程款的危害性

近年来，从中央到地方政府，三令五申严禁施工企业带资承包和垫资施工，而在激烈的市场竞争中，承建单位为了企业生存、职工的生活，只能硬着头皮承揽工程，并以企业资金或以银行贷款先行垫资施工。有些建筑单位工程开工后，工程进度款不能按时支付，即使工程竣工后也不能按期结算，给施工企业的生产经营活动造成了极大困难，企业信誉也受到了严重损害，其危害性也日益突显。

垫资施工的危害首先表现在基本建设失控，助长了投资规模的过度膨胀，引发经济“过热”。垫资施工还造成部分建设项目有计划无资金，施工企业工程拨款无保障。应收工程款的数额越来越大，企业不堪负重。一些集体企业、民营企业，特别是房地产公司，也在资金欠缺的情况下“先盖房，再还钱”，以垫资施工为条件搞建设或房产开发。不仅挤占了国有企业的资金，同时，这些单位清欠难度大，欠款时间长。有些建设单位在无力支付拖欠工程款的情况下，大多以建成的房屋、车辆等实物交付施工企业抵偿所欠的债务。以物抵账后对垫资施工企业来讲，账面上表现出的是收支平衡，但实际上这些实物往往是以高于实际价值抵回，在变现后达不到垫资的数额，盈利是虚，亏损是实，结果是企业的资产在无形中流失。还有个别建设单位由于经营不善、债务人死亡、企业破产等原因，既无资金也无实物，无力偿还垫资，工程欠款久拖不结，使垫资施工的企业形成坏账、呆账。巨额的应收款项、呆账、死账，给企业造成巨大的经济损失，削弱了施工企业的实力，降低了他们与国内外同行的竞争能力，一些实力薄弱的企业陷入了困境。

垫资施工使建设单位的资金缺口直接转嫁到了施工企业，使施工企业资金周转困难,财务费用加大，收益明显减少。施工单位在资金紧缺的情况下，大多是以拖欠职工的工资及费用或以银行贷款来填补，导致施工企业拖欠银行贷款及国家税金的情况时有发生，从而进一步引发社会不安定因素和社会治安案件，造成经营秩序的紊乱和经济纠纷等不稳定因素的发生。