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实际施工人起诉总承包人(实际施工人起诉发包人和转包人)
于海明律师2023.12.28687人阅读
导读：
法律主观：实际施工人直接起诉发包方的法律依据是：因工程引起的纠纷，发包人一般只需起诉承包人，在审理中查明有挂靠、转包情形的，应追加实际施工人为共同被告，实际施工人与承包人对工程承担连带责任,建设工程司法解释规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人,实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人,2、实际施工人主张工程款的法律依据如下：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
转包人起诉后,实际施工人可否继续起诉
工程合同纠纷到合同履行地或被告住所地法院起诉解决。最好有专业人员介入，调查取证。口头约定也视为合同的一种，最主要是取证是否正确得当。公司员工作为实际施工人的可能，发包人仅以原告系承包人员工为由主张原告主体不适格非实际施工人的，理由不充分;但实际施工人主张发包人承担连带付款责任的，应受发包人与转包人之间的仲裁条款约束。
承包人对发包人逾期支付工程进度款无异议并继续施工的，在发生纠纷后，承包人要求对方承担 违约责任 的，不予支持; 验收结算责任。发包方负责组织施工单位共同商定工程价款和竣工结算，负责组织工程竣工验收。如果发包方还欠总承办人的工程款，那么转包的实际施工人可以在起诉转包人后，起诉发包人。如果转包人的确欠实际施工人的工程款，且发包人亦欠总承办人的工程款，法院会判决发包人在未付工程款范围内承担责任。
实际施工人能否同时起诉承包人,违法分包人及发包人
1、实际施工人能否同时起诉承包人，违法分包人及发包人?最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《解释》)第二十六条规定：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。如果发包人还未足额给付承包人款项，则无论承包人是否起诉过承包人，都不影响实际施工人将发包人列为共同被告。
2、法律分析：实际施工人因工程施工合同纠纷的，可以起诉转包人、违法分包人。可以将发包人和转包人、违法分包人列为共同被告进行诉讼。发包人仅在欠付的工程款范围内承担付款责任。
3、在法律时限内行使诉权 法律赋予实际施工人直接起诉发包人的权利，如果发包人拖欠工程款，而转包人或违法分包人又不愿起诉发包人的，实际施工人要及时提起诉讼，否则可能会失去其应有的权利。
实际施工人主张工程款的法律依据
1、法律依据：《中华人民共和国中小企业促进法》 第五十三条 国家机关、事业单位和大型企业不得违约拖欠中小企业的货物、工程、服务款项。中小企业有权要求拖欠方支付拖欠款并要求对拖欠造成的损失进行赔偿。
2、实际施工人主张工程款的法律依据如下：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
3、最高人民法院认为，《司法解释》第二十六条第一款主要是倡导性地告诉各级人民法院：实际施工人起诉索要 工程款 的，首先应当向与其有合同关系的转包人或违法分包人主张权，这是实际施工人主张权利的主渠道和主导方向。
4、法律主观：民法典对工程价款支付的规定《 中华人民共和国民法典 》第八百零七条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。
5、承包人对发包人逾期支付工程进度款无异议并继续施工的，在发生纠纷后，承包人要求对方承担 违约责任 的，不予支持; 验收结算责任。发包方负责组织施工单位共同商定工程价款和竣工结算，负责组织工程竣工验收。
实际施工人起诉发包人和转包人
实施施工方的工人受伤亡时，承包人是将建筑工程非法转包出去的，要成承担相应的赔偿责任。发包人被实际施工人起诉后还能再付给转包人工程款。建设工程司法解释规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。
法律主观：实际施工人直接起诉发包方的法律依据是：因工程引起的纠纷，发包人一般只需起诉承包人，在审理中查明有挂靠、转包情形的，应追加实际施工人为共同被告，实际施工人与承包人对工程承担连带责任。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。实际施工人主张工程款的法律依据如下：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人起诉承包人
实施施工方的工人受伤亡时，承包人是将建筑工程非法转包出去的，要成承担相应的赔偿责任。实际施工人应首先向合同相对方(转包人，违法分包人)主张权利。 实际施工人起诉索要工程款的，首先应当向与其有合同关系的转包人或违法分包人主张权，这是实际施工人主张权利的主渠道和主导方向。
法律分析：实际施工人不得任意起诉发包方或总承包方。法律依据：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十六条 实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人。在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。
实际施工人可否任意起诉发包方或总承包方
1、实际施工人不可以任意起诉发包方或总承包方。根据相关规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。
2、实际施工人因工程施工合同纠纷的可以起诉发包人要求在拖欠工程款的范围内承担责任。建设工程发包人具体是指具有工程发包主体资格和支付工程价款能力的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。
3、实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人。
4、法律分析：根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的规定，实际施工人因工程施工合同纠纷的，可以起诉转包人、违法分包人，也可以起诉发包人要求在拖欠工程款的范围内承担责任。
5、如果发包方还欠总承办人的工程款，那么转包的实际施工人可以在起诉转包人后，起诉发包人。如果转包人的确欠实际施工人的工程款，且发包人亦欠总承办人的工程款，法院会判决发包人在未付工程款范围内承担责任。
6、根据发包人是否已支付承包人款项，视不同情况作不同处理，具体如下： 承包人额已经支付了承包人款项，实际施工人直接起诉承包人索要工程款即可。
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