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工程挂靠关系中,合同责任由谁承担

王学瑞律师2023.06.0527人阅读
导读:

因新《建设工程司法解释(一)》第一条明确规定没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效,因此挂靠人签订的建设工程施工合同因违反法律的禁止性规定而无效,但该规定并不影响施工过程中订立的买卖、租赁等合同的效力,该类合同只要满足合同成立、生效的要件即为有效合同,挂靠的表现形式 (一)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程。

    工程挂靠中,签订的合同具体而言可分为两类:一是建设工程施工合同。二是挂靠人在实际施工过程中因购买、租赁建筑材料、设备签订的一系列如买卖合同、租赁合同等合同。

    因新《建设工程司法解释(一)》第一条明确规定没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效。因此挂靠人签订的建设工程施工合同因违反法律的禁止性规定而无效,但该规定并不影响施工过程中订立的买卖、租赁等合同的效力,该类合同只要满足合同成立、生效的要件即为有效合同。

    挂靠的表现形式

    (一)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程;(二)资质等级低的建筑,施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承揽工程;(三)不具有施工总承包资质的建筑施工企业,以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程;(四)有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作,内部承包等其他方式变相允许他人以本企业的名义承揽施工工程等。

    挂靠合同的效力

    对于挂靠情形下的建设工程施工合同的效力问题,根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款规定:“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。”此外,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第一条规定:建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。综合以上规定,挂靠情形下的建设工程施工合同效力应被认定为无效。

    挂靠合同中的责任承担问题

    因法律、司法解释对相关问题没有作出明确规定,因此实践中对于工程挂靠中的合同责任认定存在非常大的争议。

    (一)挂靠人以自己的名义签订的合同

    1. 原则上由挂靠人承担责任

    挂靠人与第三人签订的合同,作为平等民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务的协议,除法律特殊规定外,仅对合同当事人具有法律约束力。因此在挂靠关系中,基于合同相对性原则,挂靠人以自己的名义对外签订合同,权利义务应由其本人承受。

    最高院在《最高人民法院新建设工程施工合同司法解释(一)理解与适用》认为“如果挂靠人以自己的名义对外签订合同,则权利和义务应当由其本人承受,不应当溯及基础的挂靠关系。无论挂靠方是自然人还是法人、非法人组织,发生争议时均应当由挂靠人作为民事主体独立对外承担责任。根据合同的相对性,不能因物的性质或物的流转方向发生变化而突破合同的相对性,让非合同相对人承担本应由合同相对人承担的责任,合同相对方也不得以材料、设备已用于工程建设而要求被挂靠方承担责任。”

    2. 构成职务行为或表见代理时,由挂靠人与被挂靠人承担连带责任基于建筑工程的复杂性,并不能仅从形式上审查合同签约主体,还要结合签约时的具体情况,及签约后的履行情况综合分析判断。即使挂靠人以自己的名义与第三人签订合同,但第三人有理由相信挂靠人是基于职务行为,或主观上善意且无过失的相信挂靠人有代理权,构成表见代理时,应视为挂靠人以被挂靠人名义发生民事行为,由挂靠人与被挂靠人承担连带责任。但第三人主张构成表见代理时,应承担举证责任,除应证明代理行为存在有权代理的客观表象,还应证明其善意且无过失的相信挂靠人有代理权。

    (二)挂靠人以被挂靠人名义签订的合同

    实践中对该种情形的责任承担方式存在很大的争议,主要有以下观点:

    观点一:一律由挂靠人与被挂靠人承担连带责任,不论第三人是否明知挂靠事实该种观点认为,不论第三人对挂靠事实是否知情,第三人在签订合同时都会对作为合同相对方的被挂靠方的履约能力产生合理信赖,且被挂靠人允许挂靠人向其借用资质的行为存在过错,被挂靠方实际也因挂靠行为获得了挂靠利益,因此被挂靠人应与挂靠人承担连带责任。依据一般为《民事诉讼法司法解释》第54条“以挂靠形式从事民事活动,当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的,该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”

    最高院民一庭于2019年1月编著的《最高人民法院建设工程施工合同司法解释(二)理解与适用》明确提出“如果挂靠人以被挂靠人名义对外签订合同,无论第三方是否明知挂靠人与被挂靠人之间存在挂靠关系,均应由挂靠人与被挂靠人对外承担连带责任。”如(2021)最高法民申6478号案例,最高院认为挂靠人与被挂靠人应承担连带责任。

    观点二:第三人对挂靠事实不知情、构成表见代理时由被挂靠人承担合同责任,第三人明知挂靠事实时,由挂靠人承担合同责任该种观点认为,连带责任是指两个或两个以上的债务人共同向债权人承担民事责任。作为一种较为严厉的责任承担方式,必须基于法律规定或当事人约定,但我国现行法律并没有明确规定出借资质一方与借用资质一方需要承担连带责任的情形。因此在当事人没有对连带责任进行约定的情况下,不能要求挂靠人与被挂靠人承担连带责任。

    最高院民一庭于2021年4月编著的《最高人民法院新建设工程施工合同司法解释(一)理解与适用》的观点相比于之前存在很大改变,认为“如果挂靠人以被挂靠人的名义签订合同,应当依照《民法典》第一百七十二条的规定,结合签订合同时挂靠人所出示或具备的书面文件、履行方式、外观宣示和合同相对方的善意与否等因素,判断交易过程是否构成了表见代理。如果构成表见代理,则应当由被挂靠人承担合同责任;如果不构成表见代理,则应当由实际履行方即挂靠人承担合同责任”。

    观点三:第三人对挂靠事实不知情,由挂靠人与被挂靠人承担连带责任;第三人明知挂靠事实时,先由挂靠人担责,被挂靠人承担补充责任该观点认为,被挂靠人出借资质违反了法律强制性规定,对纠纷的发生负有责任,应当承担相应的义务,被挂靠人承担补充责任更符合权利义务对等原则。

    《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五(试行)》第47条规定:“合同相对人同时起诉挂靠者和被挂靠者的,如果合同相对人对于挂靠事实不明知,由挂靠者与被挂靠者承担连带民事责任,如果合同相对人对于挂靠事实明知,首先由挂靠者承担责任,被挂靠者承担补充的民事责任。合同相对人只起诉被挂靠者的,被挂靠者对外应先行承担民事责任。在被挂靠者对外承担责任的范围内,被挂靠者对挂靠者享有追偿权。

 

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  • 建设工程挂靠施工对外民事责任的承担一般是由挂靠人对外承担。挂靠工程项目的实际施工人是挂靠人,对挂靠施工经营纠纷中的对外民事责任。被挂靠人承担责任的能力强于挂靠人的、挂靠人下落不明的,相关权利人可以向被挂靠人主张权利,要求被挂靠人承担民事责任。法律依据《建筑法》第二十六条 承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。
  • 建设工程承包人在合同履行过程中,应承担以下责任:

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    建设工程承包人在合同履行过程中,应承担以下责任:

    内容:《合同法》第二百七十七条规定“发包人在不妨碍承包人正常作业的情况下,可以随时对作业进度、质量进行检查。”《合同法》第二百八十一条规定“因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的,发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人应承担违约责任”。《合同法》第二百八十二条规定“因承包人的原因致使建设工程在合理使用期内造成人身和财产损害的,承包人应当承担损害赔偿责任。那么建设工程承包人在合同履行过程中,应承担以下责任:。大律网小编为大家整理如下相关知识,希望能帮助大家。

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  • 挂靠人如何主张工程款

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    挂靠人如何主张工程款

    内容:1.挂靠人通过事实合同关系主张工程款根据《最高人民法院第六巡回法庭裁判规则》的观点,若发包人知道或者应当知道系借用资质的实际施工人进行施工的情况下,施工合同被认定为无效时,如果发包人与挂靠人之间在工程施工中建立了事实上的施工合同关系,发包人或挂靠人直接请求对方承担相应民事责任,人民法院应予支持,实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人,在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。

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  • 建设工程施工合同中违约责任,建设工程合同违约责任的承担

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    林艳英

    建设工程施工合同中违约责任,建设工程合同违约责任的承担

    内容:经过法院审理认为,建设单位提供的图纸存在错误属于违约行为,应当承担相应的违约责任,经过法院审理认为,房地产开发公司提供的材料存在质量问题属于违约行为,应当承担相应的违约责任,施工过程中,施工单位发现建设单位提供的图纸存在错误,导致工程无法按照约定时间完成,三、解决违约责任问题的建议1、明确约定:在签订合同时,建议双方明确约定违约责任的承担方式、赔偿范围、违约金等条款,本文将从律师的角度进行法律分析,探讨建设工程施工合同中违约责任的相关问题,并为您提供解决此类问题的建议。

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  • 要看分包合同的具体内容而定,
  • 挂靠公司债务谁来承担

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    挂靠公司债务谁来承担

    内容:挂靠公司债务谁来承担应当由挂靠单位承担。“挂靠”关系不受法律保护。由此可见由于挂靠属于一种规避法律的行为以合法的形式掩盖非法事实一旦发现将承担合同无效、没收违法所得的法律责任。那么将挂靠人与被挂靠人列为共同诉讼人后他们应该如何承担责任笔者认为挂靠人和被挂靠人承担连带责任。建筑施工单位必须具有相应的资质施工单位也应该依法将工程承包或分包给具有相应资质的具体施工单位若将工程分包或承包给没有资质的单位或个人或者个人或单位挂靠给有资质的单位单位应该对没有资质的施工人或承包人对外雇请的工人的对外债务承担连带责任。那么挂靠公司债务谁来承担。大律网小编为大家整理如下相关知识,希望能帮助大家。

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  • 工程转包合同无效的承包人在一般情况下是要承担连带责任的。因为承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人。法律依据:《民法典》第七百九十一条 发包人可以与总承包人订立建设工程合同,也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程支解成若干部分发包给数个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
  • 建筑工程挂靠协议受法律保护吗

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    建筑工程挂靠协议受法律保护吗

    内容:被挂靠人只收取管理费,不参与工程施工、管理,不承担工程技术、质量和经济责任的;(四)被挂靠人与发包人之间没有实质上工程款收付关系,均是以委托支付、代付等其他名义进行工程款支付,或者仅是过账转付关系的;(五)施工合同约定由被挂靠人负责采购主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁施工机械设备,实际并非由被挂靠人进行采购、租赁,或者被挂靠人不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明,又不能进行合理解释并提供证据证明的;(六)法律、行政法规规定的其他挂靠情形。

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  • 挂靠工程的责任有:1、在建设工程施工合同中,挂靠人未能按约定,履行施工合同义务,发包方会起诉被挂靠人和挂靠人;2、与下游第三方发生纠纷,主要涉及挂靠人在工程施工中未能按约定向材料供应商、设备租赁商、施工队支付货款、工资款,应当由挂靠人承担责任。法律依据:《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见》第五条 施工挂靠其他建筑施工企业,并以被挂靠建筑施工企业的名义签订建筑工程合同被起诉的,应将施工人和被挂靠建筑施工企业列为共同被告;被挂靠建筑施工企业对施工人因承揽的工程不符合质量标准造成发包人损失的,应承担连带责任。
  • 工程挂靠关系中,合同责任由谁承担

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    冯清琴

    工程挂靠关系中,合同责任由谁承担

    内容:因新《建设工程司法解释(一)》第一条明确规定没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效,因此挂靠人签订的建设工程施工合同因违反法律的禁止性规定而无效,但该规定并不影响施工过程中订立的买卖、租赁等合同的效力,该类合同只要满足合同成立、生效的要件即为有效合同,挂靠的表现形式 (一)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程。

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  • 当事人怎样承担建筑安装工程承包合同的违约责

    黄东洁律师

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    黄东洁

    当事人怎样承担建筑安装工程承包合同的违约责

    内容:合同的违约其实不见得是当事人主观希望的,特别是在建筑安装工程方面的承包合同上,很多违约责任承担让当事人也很无奈。特别是建筑安装工程的承包合同,其中有设计方面的风险评估,技术以及资金等方面的风险都是需要谨慎和仔细的调查研究分析的。因为这样的合同时关系到双方的利益,并且一旦发生意外情况对违约责任的承担分配更是一项非常艰巨的工作。按照合同中的违约责任约定,如果发包方没有按照合同中的规定按期支付工程款,则要求发包方以逾期每天3%的延付金额作为赔偿承包方的违约赔偿金。所以当事人违约的责任承担可以由仲裁机构或者人民法院根据合同的约定以及法规要求来确定。那么当事人怎样承担建筑安装工程承包合同的违约责。大律网小编为大家整理如下相关知识,希望能帮助大家。

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  • 工程承包合同的违约怎么承担责任?

    李维律师

    北京市元甲律师事务所

    李维

    工程承包合同的违约怎么承担责任?

    内容:对违约责任没有约定或者约定不明确,依照规定仍不能确定的,受损害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。那么工程承包合同的违约怎么承担责任?。大律网小编为大家整理如下相关知识,希望能帮助大家。

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  • 陈凯旋律师

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  • 在挂靠施工法律关系中存在着哪些关系

    崔玉君律师

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    崔玉君

    在挂靠施工法律关系中存在着哪些关系

    内容:法律咨询在挂靠施工法律关系中存在哪三种法律关系律师回答、发包方与被挂靠人之间的名义施工合同关系、发包方与挂靠人之间的实际施工合同关系、挂靠人与被挂靠人之间的无效经营合同关系相关法律知识中华人民共和国建筑法中有关内容的规定第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照以本企业的名义承揽工程。共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任。施工总承包的建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。那么在挂靠施工法律关系中存在着哪些关系。大律网小编为大家整理如下相关知识,希望能帮助大家。

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  • 李孟阳律师

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  • 无合同小包工头承担工伤比率(小包工头没有合同工人受伤责任)

    许瑞林律师

    许瑞林

    无合同小包工头承担工伤比率(小包工头没有合同工人受伤责任)

    内容:雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与银物雇主承担连带赔偿责任,雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的核桥,应当与雇主承担连带赔偿责任,实践中,部分建筑工程都是由建筑公司将附助性工程分包给了包工头或没有资质的施工队,其双方之间有承包合同,而包工头揽下工程后又招用农民工为其干活,在工程结算时,由公司将工程款支付给包工头,再由包工头发给农民工,而且农民工平常也直接听从包工头的管理和支配,据此,多数人普遍认为建筑公司与农民工之间没有劳动关系,建筑公司对其不承担工伤责任,而只是一般的人身损害侵权关系。

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  • 关于挂靠合同纠纷的处理。通常确认挂靠协议无效;被挂靠者向挂靠者返还管理费(税款除外);挂靠者对挂靠协议涉及的建设工程形成的债权债务,享有权利承担义务。因为挂靠经营行为违反了建筑行业特许经营的规定,挂靠者为资质等级借权经营,属于违反法律强制性规定的行为,故挂靠协议无效。根据合同法规定,合同无效后,因该合同取得的财产,应当予以返还,不能返还或者没必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。因此,被挂靠者应将违法收取的管理费返还挂靠者,挂靠者应对挂靠协议涉及的建设工程形成的债权债务,享有权利承担义务。对于已上缴的税款,为该挂靠工程应缴税款,且已实际缴纳,故不予返还。法律依据:《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。
  • 合同无效的举证责任由谁承担

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    合同无效的举证责任由谁承担

    内容:而由他方当事人(一般是被告)就某种事实存在或不存在承担举证责任,如果该方当事人不能就此举证证明,则推定原告的事实主张成立的一种举证责任分配制度,法律分析:建设工程施工合同无效,一方当事人请求对方赔偿损失的,应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任,法律分析:合同的无效举证责任是:由主张合同无效的当事人举证,4、法律主观:依据我国现行法律规定,合同被确认无效后,将导致合同自始无效,合同关系不再存在,当事人不再享有和承担原合同规定的权利和义务,不能产生当事人所预期的 ...。

    杨一凡律师
    2024.01.25323人收看
  • 任冰峰律师

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    擅长:建设工程、房产纠纷、债权债务、合同纠纷

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  • 工程劳务合同甲方不付款(劳务分包甲方不给钱怎么办)

    李孟阳律师

    北京市元甲律师事务所

    李孟阳

    工程劳务合同甲方不付款(劳务分包甲方不给钱怎么办)

    内容:我们从甲方签的合同但是我们是个人就挂靠了一个劳务公司甲方也没给我们...有关系,如果公司和甲方没有支付完工程款,那公司和甲方有义务支付工人工资,签了劳务合同,甲方一直不付进场费可以退场冯如果甲方的违约行为是不履行金钱给付义务,那么非违约方可以催告其及时履行给付义务,经催告仍不履行的,非违约方可以向法院起诉主张甲方承担违约责任,包工头不给农民工工资该怎么办 最简单的方法是电话投诉到当地劳动执法监察大队,他们会依据《劳动保障监察条例》依法对用人单位进行监督检查,并责令其支付拖欠的工资。

    李孟阳律师
    2023.12.28134人收看
  • 王熙律师

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    擅长:债权债务、建设工程、民间借贷

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  • 违反建设工程合同应承担哪些责任?

    张嘉娱律师

    北京天用律师事务所

    张嘉娱

    违反建设工程合同应承担哪些责任?

    内容:违反建设工程施工合同的责任1)建设单位应承担的责任:a.未按合同规定的时间和要求提供施工场地、施工条件、技术资料、材料、设备、资金等,除将工程日期顺延外,还应偿付施工单位因此造成停产、窝工的实际损失;b.工程中途停建、缓建,应采取措施弥补或减少损失,并赔偿施工单位由此造成的停工、窝工、倒运、机器设备调迁、材料积压等损失和实际费用;C.验收或拨付工程费超过期限,应偿付逾期违约金。那么违反建设工程合同应承担哪些责任?。大律网小编为大家整理如下相关知识,希望能帮助大家。

    张嘉娱律师
    2021.12.2794人收看
  • 黄东洁律师

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    擅长:婚姻家庭、房产纠纷

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  • 什么是发包人 建设工程合同中发包人应承担哪些责任

    赵金保律师

    北京市元甲律师事务所

    赵金保

    什么是发包人 建设工程合同中发包人应承担哪些责任

    内容:发包人是指具有工程发包主体资格和支付工程价款能力的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。发包人有时称发包单位、建设单位或业主、项目法人。依据《合同法》规定,建设工程合同发包人应承担以下责任:做好施工前的一切准备工作,确保建设承包单位准时进入施工现场。关于什么是发包人,建设工程合同中发包人应承担哪些责任的法律问题,大律网小编为大家整理了格式合同相关的法律知识,希望能帮助大家。

    赵金保律师
    2021.12.27499人收看
  • 元甲交通律师律师

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    擅长:交通事故

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  • 工程款纠纷发包方挂靠

    任冰峰律师

    北京天用律师事务所

    任冰峰

    工程款纠纷发包方挂靠

    内容:什么是挂靠,挂靠合法吗“挂靠”,即所谓“企业挂靠经营”,就建筑业而言,是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为,法律主观:工程挂靠是:施工企业允许他人在一定期间内使用自己名义对外承接工程的行为,挂靠,即所谓“企业挂靠经营”,就建筑业而言,是指允许一个施工企业或他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为,“挂靠”,即所谓“企业挂靠经营”,就建筑业而言,是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为,1、发包人、被挂靠人、挂靠人之间的工程欠款纠纷,除法律和司法解释另有规定外,应按照合同相对性原则,分别按照各自之间的合同关系处理,法律分析:挂靠行为对被挂靠企业的法律风险:对建设工程的安全质量承担连带赔偿责任。

    任冰峰律师
    2023.11.13490人收看
  • 冯清琴律师

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王学瑞律师

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