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建设工程施工合同纠纷中,如何认定实际施工人?

吴梦云律师2021.11.01885人阅读
导读:

建设工程施工合同纠纷中,如何认定实际施工人?

建设工程施工合同纠纷中,如何认定实际施工人?自然人作为实际施工人,可以取得规费吗?在何种情况下,实际施工人有权以发包人为被告提起诉讼如何防止实际施工人权利的滥用?施工人权利滥用怎么办

目前,建筑市场施工主体数量众多,而建设工程项目少,竞争非常激烈;同时工程掮客无处不在,可以说是“处处转包,层层分包”,导致产生了很多的无效施工合同。无效合同中的实际施工人普遍存在于建筑施工领域,由于不具备施工资金、技术及组织能力、工程施工能力得不到保证,经常与发包人产生各种各样的纠纷。那么,建设工程施工合同纠纷中,如何认定实际施工人?

网友咨询:

建设工程施工合同纠纷中,如何认定实际施工人?

江西文修律师事务所王铁平律师解答:

《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中的“实际施工人”是指无效建设工程施工合同的承包人,即违法的专业工程分包和劳务作业分包合同的承包人、转承包人、借用资质的施工人(挂靠施工人);建设工程经数次转包的,实际施工人应当是最终实际投入资金、材料和劳力进行工程施工的法人、非法人企业、个人合伙、包工头等民事主体。法院应当严格实际施工人的认定标准,不得随意扩大《解释》第二十六条第二款的适用范围。

对于不属于前述范围的当事人依据该规定以发包人为被告主张欠付工程款的,应当不予受理,已经受理的,应当裁定驳回起诉。

界定实际施工人主体身份的实质标准是以是否对工程施工进行了实质性的投入,包括建设工程物化过程中缺一不可的三要素,即“人(劳动力)”、“物(建材、设备)”、“财(施工费用)”,只有完全投入上述三要素并最终完成施工工作的人才能作为实际施工人。

王铁平律师解析:

建设工程施工合同纠纷中实际施工人是指为了规避国家法律对建筑行业施工企业资质管理的规定,采取挂靠、联营、内部承包等各种形式借用其他有资质的企业名义,通过成立项目部、分公司等形式进行实际施工的作业主体,但不包括承包人的履行辅助人,劳务作业承包人以及项目委派负责人,同时各工种的农民工个人不属于实际施工人,合法的专业分包、劳务分包中的承包人也不属于实际施工人。《解释》中实际施工人的确认内涵是在无效合同的语境下,实际上完成主要施工义务的单位或个人。

因此,实际施工人存在于特定的情形下,并不是所有的施工合同均存在实际施工人,只有在发包人将工程发包给了承包人,承包人被借用资质或又进行了违法分包或转包时,才会有实际施工人的认定,若只是发包人和承包人之间的合同无效,并不涉及第三方合同主体,一般不会将承包人认定为实际施工人。

江西文修律师事务所创始人,主任律师。执业10年期间,荣获多项荣誉,并担任了政府和企业的法律顾问。擅长用法律思维处理和分析问题,理论和实践技术扎实。执业期间处理了大量刑事案件,得到了当事人的认可和尊重

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  • 建筑工程施工合同中,实际施工人应认定为没有资质、借用有资质建筑施工企业名义的承包人。工程合同的承包人必须具有企业法人资格,同时持有工商行政管理机关核发的营业执照和建设行政主管部门颁发的资质证书,在核准的资质等级许可范围内承揽工程,个人没有资格成为承包人。法律依据《建筑法》第二十六条 承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。
  • 建设工程施工合同纠纷如何处理

    李孟阳律师

    北京市元甲律师事务所

    李孟阳

    建设工程施工合同纠纷如何处理

    内容:当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效,但建设工程质量合格,一方当事人请求参照实际履行的合同关于工程价款的约定折价补偿承包人的,人民法院应予支持,法律规定,当事人可以通过和解或者调解解决合同争议,实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人,和解是指当事人因合同发生纠纷时可以再行协商,在尊重双方利益的基础上,就争议的事项达成一致,从而解决纠纷的方式,当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的,可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。

    李孟阳律师
    2023.04.14123人收看
  • 李孟阳律师

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  • 建设工程施工合同纠纷可以通过和解、协商、仲裁、诉讼处理。当事人可以按照平等互利的原则私下进行协商、和解,和解不成的可以根据建设工程施工合同的规定交由指定机构进行仲裁或者向人民法院提起诉讼。法律依据:《仲裁法》第二条平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。《民事诉讼法》第一百二十二条当事人起诉到人民法院的民事纠纷,适宜调解的,先行调解,但当事人拒绝调解的除外。《民法典》第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
  • 建设工程施工合同纠纷如何确定管辖?

    龙珊律师

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    龙珊

    建设工程施工合同纠纷如何确定管辖?

    内容:一、建设工程施工合同纠纷的专属管辖适用 《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定:因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖,勘察合同类纠纷 对于建设工程勘察合同纠纷,主流观点还是认为其适用一般合同的管辖原则,双方当事人可自行约定由原告住址、被告住址、合同某方当事人住址、合同签订地、合同履行地、标的物所在地中的任意一处的人民法院管辖,只要所约定的地点跟纠纷当事人或者纠纷标的物有实际联系的地点即可。

    龙珊律师
    2023.06.0512人收看
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  • 建设工程施工合同纠纷管辖,建筑工程合同法律法规

    郭铭芝律师

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    郭铭芝

    建设工程施工合同纠纷管辖,建筑工程合同法律法规

    内容:法律主观:建设工程施工合同的管辖法院是适用专属管辖的规定,由建设工程所在地的人民法院管辖,建设工程合同专属管辖规定第三十五条合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定,建设工程争议民事诉讼的管辖有哪些规定1、合同当事人如果选择诉讼作为解决争议方式,还可以进一步约定在合同履行地、合同签订地、标的物所在地、原告住所地、被告住所地人民法院管辖。

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    2023.11.17990人收看
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  • 建设工程施工合同纠纷中利息的特殊

    崔玉君律师

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    崔玉君

    建设工程施工合同纠纷中利息的特殊

    内容:建设工程施工合同纠纷中利息的特殊

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    2021.10.3084人收看
  • 王熙律师

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  • 最高院答复:如何认定建设工程施工合同纠纷中“实际施工人”

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    李维

    最高院答复:如何认定建设工程施工合同纠纷中“实际施工人”

    内容:最高院答复:如何认定建设工程施工合同纠纷中“实际施工人”

    李维律师
    2021.11.021164人收看
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  • 如何解决建设工程施工合同纠纷

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    吴梦云

    如何解决建设工程施工合同纠纷

    内容:建设工程施工合同纠纷可以采取协商、调解、仲裁、诉讼方式处理。

    吴梦云律师
    2022.04.2462人收看
  • 赵金保律师

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  • 建设工程施工合同中,发包人的主要义务有哪些?

    刘晓红律师

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    刘晓红

    建设工程施工合同中,发包人的主要义务有哪些?

    内容:建设工程施工合同中,发包人的主要义务有哪些?

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  • 建设工程施工合同纠纷诉讼时效是多久?

    王学瑞律师

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    王学瑞

    建设工程施工合同纠纷诉讼时效是多久?

    内容:3、工程竣工后,发包人主张承包人逾期竣工,诉讼时效为工程实际竣工之日后三年,如合同约定发包人提出逾期竣工主张有除斥期间的,除斥期限届满丧失时效,2、在施工过程中承包人要求工期顺延,或 施工合同 约定有形象进度节点工期的,发包人主张节点工期延迟,诉讼时效为当事人提出工期顺延或工期迟延签证申请后三年,如工期争议涉及工程质量缺陷的,诉讼时效为质量缺陷鉴定出具意见后三年,诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。

    王学瑞律师
    2023.03.03848人收看
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  • 建设工程施工合同纠纷中财政部门的审核结论能否作为工程结算的依据

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    于海明

    建设工程施工合同纠纷中财政部门的审核结论能否作为工程结算的依据

    内容:建设工程施工合同纠纷中财政部门的审核结论能否作为工程结算的依据

    于海明律师
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  • 刘xx诉中铁十局集团第二工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案

    张嘉娱律师

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    张嘉娱

    刘xx诉中铁十局集团第二工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案

    内容:刘xx诉中铁十局集团第二工程有限公司建设工程施工合同义务,原告不能仅凭合同约定要求支付工程价款。依据上述有效证据本院确认以下案件事实:2005年8月1日,被告中铁十局二公司龙丽高速松阳段第八合同段项目经理部与孟某某签订施工合同一份,将龙丽高速公路松阳段K69+911.5—K72+000段转包给孟某某。原告刘建业于2005年8月17日向被告中铁十局二公司松阳项目部交纳履约保证金300000元。原告与被告中铁十局二公司松阳项目部签订了补充施工协议,协议约定原合同中孟某某的权利、义务全部转让给原告刘建业,孟文魁领取的进度款视为刘建业领取,除原合同约定的工程价款外,另付给原告弃方场地费50000元。那么刘xx诉中铁十局集团第二工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案。大律网小编为大家整理如下相关知识,希望能帮助大家。

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  • 建设工程施工合同纠纷如何选择法院管辖

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    任冰峰

    建设工程施工合同纠纷如何选择法院管辖

    内容:工程施工到一半,双方产生纠纷,南宁公司到福建省福州市中级人民法院起诉,要求福建公司退出施工工地,并进行结算。经查,福建公司在工商管理部门注册登记的住所地为福建省福州市,工程施工地在南宁市青秀区。本案存在选择管辖,即福建省福州市中级人民法院和南宁市中级人民法院均有管辖权。律师意见因《建设工程施工合同》发生的结算纠纷,属于合同纠纷。那么建设工程施工合同纠纷如何选择法院管辖。大律网小编为大家整理如下相关知识,希望能帮助大家。

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  • 刘某某诉中铁某某集团第二工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案

    赵金保律师

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    赵金保

    刘某某诉中铁某某集团第二工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案

    内容:被告中铁十局集团某某工程有限公司法定代表人 张某某 职务:董事长委托代理人 王绍军,该公司法律顾问。上列原告与被告建设工程施工合同纠纷一案,原告刘某某于2007年6月21日诉至本院。本案现已审理终结。原告刘某某诉称并答辩:被告中标xx高速松阳段第八合同段工程,2005年8月1日被告将该工程转包给孟某某,合同签订后,由于种种原因,孟某某未实际投入施工,而是由原告组织具体施工,并于2005年11月1日签订了《补充施工协议》。据此证明被告将六座桥梁分包给原告刘某某具体施工。那么刘某某诉中铁某某集团第二工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案。大律网小编为大家整理如下相关知识,希望能帮助大家。

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    2021.12.26415人收看
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  • 建设工程施工合同纠纷的管辖法院怎么确定?

    毋磊颖律师

    北京市元甲律师事务所

    毋磊颖

    建设工程施工合同纠纷的管辖法院怎么确定?

    内容:依据《民事诉讼法》第二十三条的规定:因合同纠纷提起的诉讼,由被告所在地或合同履行地人民法院管辖。那么建设工程施工合同纠纷的管辖法院怎么确定?。大律网小编为大家整理如下相关知识,希望能帮助大家。

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  • 陈凯旋律师

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  • 建设工程施工合同纠纷的管辖是否适用专属管辖?

    张旭律师

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    张旭

    建设工程施工合同纠纷的管辖是否适用专属管辖?

    内容:建设工程施工合同纠纷的管辖是否适用专属管辖?

    张旭律师
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  • 建设工程施工合同纠纷中,如何认定实际施工人?

    孔孟廷律师

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    孔孟廷

    建设工程施工合同纠纷中,如何认定实际施工人?

    内容:建设工程施工合同纠纷中,如何认定实际施工人?

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