探望权的概念

探望权的概念探望权又称见面交往权是指夫妻离婚后不直接抚养子女的父或母有探望子女的权利直接抚养子女的一方有义务协助非抚养一方行使探望的权利。不告不理原则与子女探望权适用民法作为私法因民事主体在民事法律关系中的平等性法律充分体现当事人意思自治原则。那么如果离婚案件在处理小孩抚养问题的同时判决不直接抚养一方享有探望权是否和民诉法不告不理的原则相违背呢?情形(三)(四)可以通过调解或判决形式作出子女探望权的处理可以遵循民诉法“不告不理”原则。关于探望权的概念的法律问题，大律网小编为大家整理了婚姻家庭律师相关的法律知识，希望能帮助大家。

探望权的概念

探望权又称见面交往权是指夫妻离婚后不直接抚养子女的父或母有探望子女的权利直接抚养子女的一方有义务协助非抚养一方行使探望的权利。2001年4月28日修改并颁布实施的婚姻法第一次把探望权写了进去。婚姻法第三十八条规定“离婚后不直接抚养子女的父或母有探望子女的权利另一方有协助的义务。行使探权利的方式时间由当事人协议协议不成时由人民法院判决。父或母探望子女不利于子女身心健康的由人民法院依法中止探望的权利中止的事由消失后应当恢复探望的权利”。离婚后不与子女同居的父亲或母亲既有权利又有义务看望子女与子女交流子女也有与不同居父母交往沟通的渴望。事实上探望权不仅是一种法定权利,更是一种义务。正如日本学者棚濑孝雄所指出的探望权不应是“权利的最小化”它不仅是权利还必然成为“权利之外的东西”。

不告不理原则与子女探望权适用

民法作为私法因民事主体在民事法律关系中的平等性法律充分体现当事人意思自治原则。民法上的意思自治原则要求在民事诉讼活动中人民法院要遵循“不告不理”原则。那么如果离婚案件在处理小孩抚养问题的同时判决不直接抚养一方享有探望权是否和民诉法不告不理的原则相违背呢?离婚纠纷作为一种身份关系纠纷往往涉及共同财产的分割债权债务负担等财产关系。主观上离婚纠纷涉及了夫妻感情是否破裂的问题客观上离婚案件涉及了共同财产及债权债务的负担等。因此离婚诉讼是一种复合诉讼子女抚养问题财产分割以及损害赔偿问题均是附随于离婚诉讼的从诉无论原告请求与否只要被告在答辩中提到子女抚养问题财产分割以及损害赔偿等相关问题人民法院都应当进行全面审理。当事人向法院起诉离婚是否判决离婚案件宣判之前原被告根本无从得知。如果被告不同意离婚或被告虽同意离婚但如果小孩抚养问题两人意见相左两人可能都不会谈到小孩的探望权问题更不用说行使探望权利的方式时间由当事人协商了。审判实践中原告向法院起诉离婚被告的答辩大致存在以下几种情形

(一)不同意离婚

(二)同意离婚小孩抚养和其他问题存在争议

(三)同意离婚小孩抚养和其他问题亦无争议

(四)同意离婚小孩的抚养无争议其他问题存在异议。

情形(三)(四)可以通过调解或判决形式作出子女探望权的处理可以遵循民诉法“不告不理”原则。当事人如果就探望权发生争议可依照婚姻法解释一第二十四规定另行提起诉讼而对情形(一)(二)而言法院是否判决当事人离婚或如何处理小孩抚养等问题案件宣判之前原被告根本无从得知。原被告在小孩抚养存在争议的前提下不会谈及小孩的探望权问题更不用说行使探望权利的方式时间等诸多问题。因为谈及探望权必然要双方当事人对小孩抚养问题没有争议为前提。所以可以认为小孩抚养问题与不直接抚养一方的探视权是主从关系。法院判决一方抚养小孩必然而然地要涉及小孩探望权问题。本案即属于情形(二)。

子女探望权在本案中适用是能动司法的体现

司法能动性是指法官在司法过程中秉承一定的法律价值遵循一定的法律规则并充分运用司法经验创造性地适用法律从而理性地对案件的事实问题和法律问题作出判断。司法工作有其自身的内在规律。被动性中立性是司法的一般特性。王俊院长强调“要调整理念增强能动司法的自觉性。过去人们常常把被动性视为司法自身的规律这从“不告不理”和每一个具体个案中来看有其一定的合理性。但从我国司法制度的本质属性和现实国情来看能动司法更加符合当代中国经济社会发展的现实需求。”情形(一)(二)判决小孩的探望权不会损害直接抚养人的权利更多地是对探望权这种法定权利的昭示也是能动司法的在判决中体现。判决主文则可以根据子女的年龄大小与父(或母)居住距离的远近三方(父母和子女)的身体状况等因素对探望方式和次数进行判定。在离婚诉讼处理小孩抚养问题的同时一并对不直接抚养小孩的一方判决探望权既可以大大减轻当事人的诉累也可以节约司法资源。