实习生与用人单位能否构成劳动合同关系

 

一、法律分析

你是实习生，与所在的实习单位是否是劳动关系要分情况分析：

(一) 如果你是在校学生，并且不是以就业为目的，而是利用业余时间勤工俭学的实习，或者是为了学校教学活动没有工资报酬的实习，那么你与实习单位不是劳动关系。

(二) 如果你是准毕业生，成功应聘单位后，单位要求你到单位实习的，那么司法实践或实务中一般会认定你与单位是劳动关系。

(三) 如果你不满16周岁，原则上是不能去单位实习的。如果你在单位实习，你们之间既不是劳动关系也不是劳务关系，一旦单位被举报，人力资源社会保障行政部门将依照《禁止使用童工规定》对单位进行查处;构成犯罪的，依法追究刑事责任。

二、劳动合同纠纷怎么办

你与单位发生纠纷时，你可以采取以下措施：

(一) 双方协商

1.涉及到报酬或其他经济方面纠纷的，如果双方协商一致但对方没有当场进行给付，那么建议一定要形成一个书面的字据(如：欠条);

2.在协商的过程中还可以进行录音，如果协商不成或协商后对方又反悔时你可以把录音作为证据，在通过法律程序维护自己的合法权益时，用来证明你们之间具体纠纷的事实情况。

(二) 通过人民调解委员会进行调解

1.协商不成的，你可以向人民调解委员会申请调解，调解后，如果你们双方达成一致意见，那么人民调解委员会就会出具一份《调解协议书》，如果对方已经当场履行了协议书中的内容，那再好不过;

2.如果对方没有履行，那么你可以在《调解协议书》生效之日起的30日内和对方一起向基层人民法院(具体是哪个法院详见下方【救济途径的说明】)申请司法确认，经过司法确认的《调解协议书》就具有了执行力，如果对方不遵守协议，那么你可以直接到法院去申请强制执行。

(三) 申请劳动仲裁

如果你与单位是劳动关系，发生纠纷时可以选择申请劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法 》第二十一条规定，你可以到当地的人力资源和社会保障局(原劳动局)内的劳动争议仲裁委员会或劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁。

(四) 向人民法院起诉

1.如果你与单位是劳务关系，通过协商和调解都没有处理好纠纷的，你可以通过向法院起诉来处理。向法院起诉后法院会询问双方是否调解，此时你可以同意调解，调解成功的，由法院制作调解书，双方签字后生效，调解不成的，直接进入诉讼程序。

2.如果你与单位是劳动关系，你与单位发生纠纷之后，想要通过诉讼的方式解决，你一般需要先申请劳动争议仲裁，如对仲裁裁决不服的，应在收到裁决书15日内向人民法院起诉。向法院起诉后法院会询问双方是否调解，此时你可以同意调解，调解成功的，由法院制作调解书，双方签字后生效，调解不成的，直接进入诉讼程序。

三、救济途径的说明

1、协商

(一) 协商技巧

1.事先有充足的准备。协商之前你应该清楚的知道对方需要支付哪些赔偿金，在和对方谈判的过程中，如果双方对于和解金额的数量要求相差较大且无法协商，可以选择通过调解、仲裁、诉讼解决问题。

2.有重点的谈判。每个人的情形不同，谈判的侧重点不同，要根据你自身的情况进行判断。

3.谈判的目的是为了达成和解，达成和解后形成书面的和解协议使你们的和解具有合同效力。

4.谈判是为了解决问题，在这个过程中需要双方克制自己的情绪、避免激动，同时可以适当让步，促成和解。

5.如果条件允许，和解涉及金额巨大的，可以考虑委托律师代为谈判。

(二) 注意事项

1.双方可以在第三方(可以是双方都能信服的人或单位)的主持下达成和解，因为在第三方的主持下更容易沟通;

2.双方应该理性谈判，把和解金额控制在一个合理的范围内，以解决问题为首要目的;

3.一般来说，达成和解协议就意味着你们双方接受了和解，如果之后再想反悔是很难的;

4.双方都应该经过深思熟虑之后再在和解协议上签字;

5.达成和解后一定要形成书面的和解协议，口头和解在以后可能出现纠纷。

(三) 和解协议书

【和解协议书(范本)】

和解协议书

甲方(单位)：____________ ，住所地：____________________________________。

法定代表人/主要负责人：____________ ，职务：____________ 联系方式：____________ 。

甲方(个人)：____________ ，____________ ，____________ 族，____________ 年____________ 月____________ 日生，__________________(写明工作单位和职业/职务) ，身份证号码：__________________，住：____________________________________ ，联系方式：____________ 。

乙方(员工)：____________ ，____________ ，____________ 族，____________ 年____________ 月____________ 日生，__________________(写明工作单位和职业/职务) ，身份证号码：__________________，住：____________________________________ ，联系方式：____________ 。

甲、乙双方根据单位目前的实际情况，在平等协商，自愿互谅的基础上，基于诚信的基本原则，经双方协商一致，签订本协议如下：

一、自乙方受伤之日起截止本协议签订之日所实际发生的和其它应当由甲方支付的医疗费、手术费等各项费用共计人民币____________元(大写：____________元整)，在本协议签订之前已由甲方全部付清，协议签订之后乙方不得再以任何理由向甲方主张前述期间发生的任何费用。

二、经甲、乙双方方自愿协商同意，甲方再向乙方支付一次性赔偿金，合计人民币____________元(大写：____________元整)。该赔偿金包含给乙方人身损害赔偿的误工费、护理费、残疾赔偿金、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、精神损害赔偿等全部费用。

三、乙方在接受赔偿金的同时，应当将上述费用涉及的全部票据(医疗、交通、陪护等费用票据)以及工伤认定报告等一并交给甲方。

四、乙方收到一次性赔偿金后，应当合理分配、处理，自觉留足可能发生的后续治疗、康复、生活等费用。乙方分配、处理前述费用的方式由乙方自行决定，后果由乙方自行承担。

五、甲、乙双方签署本协议后，劳务关系即行终止。同时乙方承诺不再以任何形式、任何理由就与劳务有关的事宜向甲方要求其他任何费用或承担任何责任。

六、乙方领取甲方支付的一次性赔偿金后又反悔的，应当退还甲方为解决本事宜所支出的调查取证、律师费等全部费用，并向甲方双倍返还一次性赔偿金(计人民币____________元)。

七、本协议为双方平等、自愿协商的结果，是双方真实意思的意思表示，并且公平、合理。本协议为一次性终结处理协议，双方当事人应全面切实履行合同，不得再以任何理由纠缠。乙方今后身体或精神出现任何问题与甲方无关。

八、本协议内容甲、乙双方已经全面阅读并理解无误，甲、乙双方明白违反本协议所涉及的后果，乙方对此协议处理结果表示满意，并承诺放弃其他请求和诉权，不再向甲方主张任何民事权利。

九、本协议一式两份，甲、乙双方各执一份，协议自双方签字后即发生法律效力。

甲方(签名、捺印或者盖章)_________

2022 年 7 月 12 日

乙方(签名、捺印或者盖章)_________

2022 年 7 月 12 日

2、人民调解

(一) 调解机构

1.你可以向企业劳动争议调解委员申请调解;

2.你也可以向工作地点所在地的区人民调解委员会申请调解。

(二) 调解所需要的材料

1.人民调解申请书;

2.调解申请人身份证明，如身份证、户口本等;

3.被申请调解人身份信息，如企业的基本信息、组织机构代码证、企业法人营业执照等(可在国家企业信用信息公示系统上面查询企业相关信息并打印);

4.相关证据材料等。

(三) 调解申请书

【调解申请书(范本)】

调解申请书

申请人：_____________ ，_____________(男/女) ，_____________ 族，_____________ 年_____________ 月_____________ 日生，_____________(写明工作单位和职业/职务)，身份证号码：__________________，住______________________________________，联系方式：_____________ 。

被申请人：____________ ，住所地：____________________________________。法定代表人/主要负责人：____________，职务：____________，联系方式：____________ 。

调解请求：

请求被申请人返还无故克扣申请人的工资_____________ 元。

事实和理由：

申请人于_____________ 年_____________ 月_____________ 日开始在被申请人处上班，职位为_____________ ，双方在《劳务协议》中约定月薪为_____________ 元。工作期间被申请人无故克扣申请人工资_____________ 元。

根据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

综上，为保护申请人的合法权益，维护我国和谐的合同关系，特向贵委提出调解申请，请依法调解。

  此致

_____________ (调解组织名称)

申请人(签名、捺印或者盖章)_________

2022 年 7 月 12 日 附：

1.申请人的身份证复印件;

2.证据清单(注明证据名称、证据来源及证明事项等);

3.证人姓名、住所、联系电话。

(四) 调解流程图

【调解流程图】

 

 

法院调解

(一) 调解时间

法院调解在诉讼的各阶段、各审级中均可进行，可以在立案前调解，也可以在受案后开庭前调解，还可以在开庭过程中和休庭后进行调解。

(二) 调解机构

受诉法院(即受理案件的法院)。

(三) 调解开始的方式

1.当事人申请;

2.法院依职权主动提出并经当事人同意。

(四) 调解结果

1.当事人双方达成调解协议，人民法院应当制作调解书，由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章，送达双方当事人签收后，即具有法律效力;

2.当事人双方没有达成调解协议又不愿意继续调解，人民法院应当对案件继续审理，并及时作出判决。

(五) 调解流程图

【民事诉讼流程图(包含法院调解)】

 

 

3、仲裁

(一) 劳动仲裁申请地

1.你可以向用人单位所在地的劳动仲裁委员会提出申请;

2.你也可以向劳动关系履行地(即工作地点所在地)的劳动仲裁委员会提出申请。

(二) 劳动仲裁申请时间

劳动争议申请仲裁的时效为一年。仲裁时效期间从你知道或者应当知道你的权利被侵害之日起计算。

提示：

1.仲裁时效因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。

2.因不可抗力(如火灾、地震等)或者有其他正当理由，当事人不能在一年内申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。

(三) 劳动仲裁流程

劳动仲裁一般分为四个步骤：当事人申请、审查受理、仲裁准备、仲裁审理。

1.当事人申请：

当事人递交劳动仲裁申请书及相关材料、证据。

2.审查受理：

(1)劳动仲裁申请书符合要求的，劳动争议仲裁委员会在收到仲裁申请之日起五个工作日内作出受理或者不予受理的决定。仲裁委决定受理的，将会通知申请人前去领取《受理案件通知书》、《举证通知书》和《出庭通知书》，并在五个工作日内将申请书副本送达被申请人;如果仲裁委决定不受理该案件，将会向申请人说明理由，申请人可以就该劳动争议事项向法院提起诉讼;

(2)被申请人收到仲裁申请书副本后，应当在十日内向仲裁委员会提交答辩书。被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据;如果所需要的证据在公司手上，申请人可以向仲裁委申请向公司调取证据，公司应当在指定期限内提供。公司不提供的，应当承担不利后果。

3.仲裁准备：

仲裁委员会对决定受理的劳动争议案件应当自立案之日起七日内组成仲裁庭。

4.仲裁审理：

(1)仲裁庭应当在开庭五日前，将开庭日期、地点书面通知双方当事人;当事人有正当理由的，可以在开庭三日前请求延期开庭。是否延期，由仲裁委员会决定;被申请人接到通知，无正当理由拒不到庭的，或未经仲裁庭同意中途退庭的，不影响仲裁庭作出裁决，可以缺席裁决;如果申请人不出庭，或未经仲裁庭同意中途退庭的，仲裁庭将视为撤回仲裁申请;

(2)仲裁庭会先进行调解，如果调解成功的话，会将双方达成的协议内容制作调解书，调解书经双方当事人签收后，发生法律效力;如果调解失败或者调解书送达前，一方当事人反悔了或当事人拒绝接受调解书的，仲裁庭应当及时作出裁决;

(3)仲裁庭会在受理您的仲裁申请后45个工作日内作出裁决;如果案情复杂需要延期的，仲裁庭可申请延期，但是延长期限不得超过15个工作日;逾期未作出裁决的，申请人可以向人民法院提起诉讼;

(4)仲裁庭做出裁决前，申请人撤回仲裁申请的，仲裁庭经审查后，认为其撤回申请成立的，向双方当事人发出《准予撤回申请决定书》;但被申请人提出反申请的，不影响反申请的审理;

(5)仲裁庭作出仲裁裁决后，应当制作仲裁裁决书。仲裁裁决书由仲裁员署名，加盖仲裁委员会印章，送达双方当事人。仲裁庭当庭裁决的，应当在自裁决作出之日起七日内发送裁决书;定期另行裁决的，当庭发给裁决书。仲裁结果出来后，申请人可以拿着裁决书去找被申请人要求执行裁决书的内容，如果被申请人不执行，申请人可以向法院申请强制执行。

注意事项：

(1)劳动争议仲裁公开进行，但当事人协议不公开进行的或者涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的除外。

(2)如果提交的证据材料涉及录音的话，建议直接向劳动仲裁委员会咨询，一般需要您用光盘进行刻录、提交文字稿，注意做好备份;

(3)仲裁裁决结果出来后，如果用人单位不履行或者不完全履行裁决结果，可以在履行期满以后，去用人单位所在地的基层人民法院的执行庭提交强制执行申请，申请强制执行。

(四) 申请劳动仲裁需要的材料

1.劳动仲裁申请书(详细陈述申请事项事实理由，一式两份或按单位数量提供);

2.你的身份证明原件及复印件(身份证、户口薄、户籍证明等);

3.有委托代理人的，需当面签定并提交《授权委托书》，注明委托事项，同时提交委托代理人的身份证复印件(如：委托代理人是律师事务所派出的执业律师，应提供执业律师的证件复印件，如果委托代理人是公民，应提供与委托人签订的不收费代理协议书，以及代理人和委托人之间的关系的法律资料);

4.用人单位的注册信息(如：营业执照，不能提供营业执照的，可以到市场监督管理部门去查询企业的工商登记信息，有的地区也可以在劳动仲裁现场查询企业工商登记信息或者去国家企业信用信息公示系统上面查询企业相关信息并打印);

5.证明争议事实的证据及证明你与单位之间存在劳动关系的证据(证明材料包括：劳动合同(如有)、钉钉记录、暂住证、工作证、厂牌、工卡、工资表(单)、入职登记表、押金收据、以及被处罚凭证和被开除、除名、辞退、解除、终止劳动关系通知或证书或者相关的微信聊天记录或通话录音等)，在你提交证明材料时，应附原件及复印件各一份，审核后退回原件;

6.提交《证据材料清单》一式两份。

提示：

在劳动争议中，劳动仲裁是前置程序，也就是说你需要先经过劳动仲裁，对劳动仲裁的结果不服或者劳动争议仲裁委员会或劳动人事争议仲裁院不予受理的前提下，你才可以去提起诉讼，未经过劳动仲裁直接就去诉讼，法院是不会受理的。

(五) 举证责任

根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法 》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第四十四条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，有以下情形的，由单位承担举证责任：

1.因单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定发生争议的;

2.因单位未按照劳动合同的约定支付劳动报酬或提供劳动条件，劳动者提出解除劳动合同而发生争议的;

3.因单位未依法缴纳社会保险费引起争议的;

4.因单位存在其他违法情形导致劳动者提出解除劳动合同而发生劳动争议的。

注意：

作为申诉人一方的劳动者，必须对案件涉及的基本事实(存在劳动关系)提供证据加以证明。否则，劳动争议仲裁机构可以不予立案。

(六) 仲裁效力

1.当事人在收到仲裁裁决之日起15日内不向人民法院起诉，裁决在送达15日后生效;

2.当事人不服劳动争议仲裁裁决向人民法院起诉后又申请撤诉，经人民法院审查准予撤诉的，原仲裁裁决自人民法院裁定送达当事人之日起发生法律效力;

3.当事人因超过起诉期间(收到仲裁裁决之日起15日内)而被人民法院裁定驳回起诉的，原仲裁裁决自起诉期间届满之次日起恢复法律效力;

4.因仲裁裁决确定的主体资格错误或仲裁裁决事项不属于劳动争议，被人民法院驳回起诉的，原仲裁裁决不发生法律效力。

(七) 劳动仲裁申请书

【劳动仲裁申请书(范本)】

劳动仲裁申请书

申请人：____________ ，____________，____________ 族，____________ 年____________ 月____________ 日生，__________________(写明工作单位和职业/职务)，身份证号码：__________________，住___________________________________ ，联系方式____________ 。

被申请人：____________ ，住所地：____________________________________。法定代表人/主要负责人：____________，职务：____________，联系方式：____________ 。

请求事项：

一、裁定被申请人支付未签订劳动合同的双倍工资差额______________元(____________ 年____________ 月____________ 日至____________ 年____________ 月____________ 日期间);

二、裁定被申请人支付解除劳动关系的经济补偿金______________元 ;

以上合计：______________元。

事实和理由：

申请人于____________ 年____________ 月____________ 日开始在被申请人处上班，职位为____________ ，月薪为______________元。工作期间一直未签订劳动合同，到____________ 年____________ 月____________ 日被申请人解除劳动关系。

根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资______________ 元(____________ 年____________ 月____________ 日至____________ 年____________ 月____________ 日)。

解除劳动关系应支付经济补偿金______________元(从____________ 年____________ 月____________ 日至____________ 年____________ 月____________ 日应按______________个月工资计算;计算方式：________________个月 × ________________元(月工资) = ____________ 元)。

以上各项总计____________ 元。

综上，为维护申请人的合法权益，特向贵会申请仲裁，请求仲裁委在查明事实的基础上支持申请人的仲裁请求，依法裁决。

证据和证据来源，证人姓名和住所：______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

______________________________________________________________________

  此致

__________劳动争议仲裁委员会

申请人(签名、捺印或者盖章)_________

2022 年 7 月 12 日 【注意】

1.本申请书仅供参考，你可以根据自己的实际情况进行修改、补充。“仲裁请求”主要是列明你想请求仲裁委员会裁决的具体事项;“事实和理由”主要是陈述你提出仲裁申请的缘由。

2.在“仲裁请求”事项中，如果涉及到金额，那一定要写清楚具体是多少，不得模棱两可。

3.写清楚双方的联系方式、地址。

4.被申请人的信息，尤其是名称一定要准确，不能出现错字、漏字等情况。

5.递交申请书的同时还需要提供你的身份证复印件及其他可以证明你与单位之间属于劳动关系的证明材料。

(八) 仲裁流程图

【劳动仲裁流程图】

 

 

提示：如果想要详细了解劳动仲裁各个阶段的内容可以点击【程序项目】选择里面的仲裁板块，然后进行劳动仲裁咨询。