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代位权诉讼范围包括违约金吗

来源:大律网 2021.09.16 199人阅读
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导读:债权人代位权是是债权人的一项基本权利之一,一种债务保全制度。所谓代位权,是指当债务人怠于对第三人行使权利,影响债权实现时,债权人可以自己的名义对第三人代位行使债务人的权利。那么,代位权诉讼范围包不包括违约金?

  代位权诉讼可以向担保人主张吗

 

  债务人的债权有担保人担保的,债权人向次债务人主张债权时,可以向债务人主张,也可以向担保人主张,但一般保证的,要先向债务人主张,强制执行后无法清偿债务的,才能向担保人主张。

 

  《中华人民共和国民法典》

 

  第五百三十五条【债权人代位权】因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利,影响债权人的到期债权实现的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利,但是该权利专属于债务人自身的除外。

 

  代位权的行使范围以债权人的到期债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。

 

  相对人对债务人的抗辩,可以向债权人主张。

 

  第六百八十七条【一般保证人先诉抗辩权】当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。

 

  一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,有权拒绝向债权人承担保证责任,但是有下列情形之一的除外:

 

  (一)债务人下落不明,且无财产可供执行;

 

  (二)人民法院已经受理债务人破产案件;

 

  (三)债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;

 

  (四)保证人书面表示放弃本款规定的权利。

 

  债权人行使代位权的方式

 

  1、以径行方式行使代位权

 

  这种直接行使的方式便于操作、减少诉讼,符合诉讼经济原则。债权人的代位权不同于债权人的撤销权,债权人系代位行使债务人现有的权利,对于债务人及第三人影响不大,故此法律对其行使方式加以限制。

 

  我国大陆法律不允许使用此种方式。我国《民法典》明确规定,债权人行使代位权应向人民法院请求以自己的名义行使,即必须采用诉讼的方式行使。

 

  2、以诉讼方式行使代位权

 

  代位权诉讼范围包括违约金吗

 

  代位权诉讼范围是债务人的到期债权,如果违约金是到期债权之一,债权人行使代位权时,可以主张违约金。

 

  《中华人民共和国民法典》

 

  第五百三十五条【债权人代位权】因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利,影响债权人的到期债权实现的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利,但是该权利专属于债务人自身的除外。

 

  代位权的行使范围以债权人的到期债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。

 

  相对人对债务人的抗辩,可以向债权人主张。

 

  第五百八十五条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

 

  约定的违约金低于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。

 

  当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。

 

  怠于行使法律权利的举证责任

 

  1、债的关系成立之后,债务人的全部财产便成为债务履行的一般,债务人的财产在民法上称之为“责任财产”。责任财产的多少直接影响债权人实现债权可能性的大小,债务人怠于行使到期债权,将会导致责任财产的减少,对债权人产生了现实的或可能的损害;

 

  2、债务人作为民事活动的主体,其信用总在不断的变动,作为相对方债权人很难了解债务人的信用变更情况,让债权人举证非常困难。从举证的难易程度来说,由债务人举证更合适,符合公平原则。

 

  通过上述分析知道,债权人有代位权的,依据《民法典》的规定,债务到期后,债权可以行使代位权追讨违约金等的债权,故此应该设立严格的法律程序,如果债务人担保的,可以向担保人主张,但一向保证人有抗诉抗辩权。

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张秋明

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