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如何理解工程挂靠

姚平律师2021.11.29632人阅读
导读:

如何理解工程挂靠

如何理解工程挂靠?在建筑工程施工合同司法实践中,认定了案件当事人之间的挂靠关系(借用资质)后,在发包人不知晓挂靠关系的情形下,发包人认为被挂靠方才是承包合同的当事人,挂靠类似于代理。大律网小编在本文就挂靠、共同诉讼人和连带责任之间的关系以及挂靠和代理的区别详细介绍。

一、挂靠、共同诉讼人和连带责任之间的关系

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》(以下简称《意见》)第43条规定了如果挂靠方个体工商户、个人合伙或私营企业以被挂靠方集体企业的名义从事生产经营活动,则挂靠方和被挂靠方成为共同诉讼人。

共同诉讼人是诉讼程序中的概念,连带责任是民事实体责任中的概念,两者含义不尽相同。一般负连带责任的当事人在诉讼中需是共同诉讼人,比如《意见》第47条规定个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人,而合伙人承担的是连带责任。但是作为共同诉讼人的被告是否都承担连带责任,有争议。

如果认为共同诉讼人都承担连带责任,《意见》第43条可以看作是挂靠方和被挂靠方成为共同诉讼人的依据,挂靠方和被挂靠方需承担连带责任;如果共同诉讼人非都是承担连带责任,即使《意见》第43条可以被看作是挂靠方和被挂靠方成为共同诉讼人的法源,但挂靠方和被挂靠方不一定承担连带责任。

所以,挂靠方和被挂靠方一般在诉讼中是共同诉讼人(共同被告),但不一定承担连带责任。

二、挂靠和代理

在建筑工程施工合同司法实践中,认定了案件当事人之间的挂靠关系(借用资质)后,在发包人不知晓挂靠关系的情形下,发包人认为被挂靠方才是承包合同的当事人,挂靠类似于代理。

1、挂靠和代理的区别

(1)费用支付

代理中,一般由委托人向受托人支付费用,而在挂靠中,则一般由挂靠方向被挂靠方支付费用。

(2)完成的事项

代理是受托人为委托人完成事项,而挂靠是挂靠方为第三方完成事项。

(3)责任承担

在一般情况下,代理中的委托人对外承担责任,而挂靠中一般会约定由挂靠方自己承担责任。

2、挂靠向代理的转化

代理人对外以被代理人的名义实施法律行为,这是代理的法律特征,另外一方当事人只是关心交易的对方即合同的当事人是谁;而挂靠方对外以被挂靠方的名义从事活动,如果发包方不知道该挂靠关系,该挂靠关系就符合代理的法律特征,因为挂靠(借用资质)和代理在利益分配(费用支付)和完成事项上实质是相同的,至于在责任承担方式上的不同不影响挂靠向代理转化。

(1)利益分配(费用支付)

在建筑工程施工合同中,挂靠方以被挂靠方的名义对外承包合同,是要赚取利润的,虽然挂靠方名义上向被挂靠方支付的是管理费等其他费用,但实际上还是利益在挂靠方和被挂靠方之间分配,只是分配的数额不同;在代理关系中,委托人通过受托人的行为得到某种利益,如果是有偿的委托,则也是利益在受托方和委托方之间的分配,也只是分配的数额不同。所以在利益分配上挂靠和代理没有实质区别。

(2)完成事项

在建筑工程施工合同中,其实有两个合同,一个是被挂靠方和挂靠方之间的挂靠协议,一个是被挂靠方和发包人之间的协议。按照债权的相对性原则,在挂靠方和发包人之间是没有合同关系的,所以在被挂靠方和发包人之间的协议中,是被挂靠方通过挂靠方的行为完成了该协议中的义务并取得其中的权利,所以在该承包协议中,可以把被挂靠方看做是被代理人,挂靠方看做是代理人,代理人(挂靠方)是在完成被代理人(被挂靠方)相对于发包人的义务即承包工程事项。

(3)责任承担

责任,它体现的是国家的强制力,一般不看做是区别代理和挂靠的法律特征。比如合伙人承担连带责任,代理人和被代理人在一定条件下也承担连带责任,两者的责任是相同的,却是不同的法律行为;而在代理中,代理人有可能独自承担责任,也有可能和被代理人一起承担连带责任等,虽然代理人承担不同的责任,其从事的行为仍然是代理行为,所以责任承担与概念的辨析无关。

通过以上分析可知,在发包人不知晓挂靠关系时,该挂靠应该被看做是代理关系。

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  • 挂靠人如何主张工程款

    杨一凡律师

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    杨一凡

    挂靠人如何主张工程款

    内容:1.挂靠人通过事实合同关系主张工程款根据《最高人民法院第六巡回法庭裁判规则》的观点,若发包人知道或者应当知道系借用资质的实际施工人进行施工的情况下,施工合同被认定为无效时,如果发包人与挂靠人之间在工程施工中建立了事实上的施工合同关系,发包人或挂靠人直接请求对方承担相应民事责任,人民法院应予支持,实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人,在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。

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    邢颖

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    内容:工程挂靠的主要表现1、不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程2、资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承揽工程3、不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程4、有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他方式变相允许他人以本企业的名义承揽工程。也是说任何的施工企业与其他单位或个人签订的工程挂靠协议都是违法的。工程挂靠协议内容违法协议无效也就不存在有些挂靠协议有效有些挂靠协议无效的情形。那么工程挂靠的主要表现。大律网小编为大家整理如下相关知识,希望能帮助大家。

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    内容:挂靠行为导致合同无效后,能否按照合同主张支付工程款、违约金及损失赔偿合同结算问题最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)第二十四条当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效,但建设工程质量合格,一方当事人请求参照实际履行的合同关于工程价款的约定折价补偿承包人的,人民法院应予支持,没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的,承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同,应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定,认定无效。

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    工程挂靠协议书效力

    内容:建设工程中的挂靠,是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等承揽工程的行为,凡是转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人使用本单位名义承揽建设工程的,均属借用资质或者资质挂靠行为,工程挂靠的准确法律术语叫作&ldquo,建筑工程靠挂协议书 甲方(管理方):_____ 法定地址:___________ 法定代表人:_________ 乙方(挂靠方):_____ 住所:_______________ 身份证号码:_________ 电话:_______________ 为了进一步深化企业改革,发挥甲方(管理方)的宏观调控职能,增强企业活力,提高企业的经济效益,甲方(管理方)经与乙方(挂靠方)充分协商,一致同意就乙方挂靠在甲方下属建筑项目经理部事宜签订以下协议书: 一、甲方同意乙方挂靠经营甲方下属项目经理部,乙方挂靠期间以甲方项目经理部名义自主经营、独立核算、自负盈亏。

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    工程挂靠中的担保

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    刘晓红

    建筑工程挂靠协议受法律保护吗

    内容:被挂靠人只收取管理费,不参与工程施工、管理,不承担工程技术、质量和经济责任的;(四)被挂靠人与发包人之间没有实质上工程款收付关系,均是以委托支付、代付等其他名义进行工程款支付,或者仅是过账转付关系的;(五)施工合同约定由被挂靠人负责采购主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁施工机械设备,实际并非由被挂靠人进行采购、租赁,或者被挂靠人不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明,又不能进行合理解释并提供证据证明的;(六)法律、行政法规规定的其他挂靠情形。

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  • 工程款纠纷发包方挂靠

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    毋磊颖

    工程款纠纷发包方挂靠

    内容:什么是挂靠,挂靠合法吗“挂靠”,即所谓“企业挂靠经营”,就建筑业而言,是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为,法律主观:工程挂靠是:施工企业允许他人在一定期间内使用自己名义对外承接工程的行为,挂靠,即所谓“企业挂靠经营”,就建筑业而言,是指允许一个施工企业或他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为,“挂靠”,即所谓“企业挂靠经营”,就建筑业而言,是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为,1、发包人、被挂靠人、挂靠人之间的工程欠款纠纷,除法律和司法解释另有规定外,应按照合同相对性原则,分别按照各自之间的合同关系处理,法律分析:挂靠行为对被挂靠企业的法律风险:对建设工程的安全质量承担连带赔偿责任。

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    元甲交通律师

    如何理解工程挂靠

    内容:如何理解工程挂靠

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  • 工程挂靠关系中,合同责任由谁承担

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    邢颖

    工程挂靠关系中,合同责任由谁承担

    内容:因新《建设工程司法解释(一)》第一条明确规定没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效,因此挂靠人签订的建设工程施工合同因违反法律的禁止性规定而无效,但该规定并不影响施工过程中订立的买卖、租赁等合同的效力,该类合同只要满足合同成立、生效的要件即为有效合同,挂靠的表现形式 (一)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程。

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  • 工程挂靠与转包的区别是什么

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    王熙

    工程挂靠与转包的区别是什么

    内容:故而在挂靠中,法律规定往往向发包人倾斜,出借资质方应对因出借资质造成的损失与挂靠人承担连带赔偿责任。尽管如此,如果建设工程经竣工验收合格,承包人还是可以请求发包人按约定支付工程价款。至于出借资质方与挂靠人之间的挂靠合同关系是否无效,法律及司法解释并没有明确规定工程挂靠和转包理解后就很容易区分,在将来有需要的时候可以用。希望大家通过阅读以后可以更加清楚了解工程挂靠与转包的区别是什么这个问题。那么工程挂靠与转包的区别是什么。大律网小编为大家整理如下相关知识,希望能帮助大家。

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  • 工程挂靠风险分析

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    张芸

    工程挂靠风险分析

    内容:法律主观:挂靠的风险有:挂靠建筑施工企业,以该企业的名义承揽工程的,没收违法所得,并处罚款,经济损失风险在挂靠项目中,施工单位一般缺乏对项目的实际管控,只是利用出借资质收取一定的管理费,很可能因为挂靠人管理不善、能力不足、缺乏资金等原因对施工单位造成以下损失:项目成本不可控,2、经济损失风险在挂靠项目中,施工单位一般缺乏对项目的实际管控,只是利用出借资质收取一定的管理费,很可能因为挂靠人管理不善、能力不足、缺乏资金等原因对施工单位造成以下损失:项目成本不可控,挂靠一般存在什么风险挂靠的风险主要包括:以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车,发生交通事故造成损害,属于该机动车一方责任的,由挂靠人和被挂靠人承担连带责任,挂靠经营之法律风险 由于挂靠合作对外一切经活动都是以被挂靠企业的名义进行,对内他们都是独立的民事主体,都有各自的利益,挂靠企业利用被挂靠企业的资质、品牌、信誉等优势,对外承揽工程,并最大程度地为自己谋取利益,挂靠的风险有哪些1、挂靠的风险主要包括:以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车,发生交通事故造成损害,属于该机动车一方责任的,由挂靠人和被挂靠人承担连带责任。

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    如何认定工程挂靠,工程挂靠的认定标准

    内容:工程挂靠就是指没有建筑施工资质的企业或个人以其他建筑施工企业的名义,资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业名义,没有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业名义承揽工程的行为,或者有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他违法方式允许他人以本企业的名义承揽工程的行为。

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